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La nuova clausola BIMCO FuelEU Maritime per i Time- Charter Parties

Rubrica a cura dello Studio Legale Mordiglia, Genova-Milano - www.mordiglia.it - mail@mordiglia.it

In vigore dal 1° gennaio 2025, il Regolamento FuelEU Maritime 2023/1805 prevede l’introduzione di misure per ridurre gradualmente l’intensità dei gas a effetto serra (GHG) dei combustibili utilizzati a bordo delle navi in arrivo, in sosta o in partenza da porti sotto la giurisdizione di uno Stato Membro. Si richiede pertanto agli armatori di monitorare e comunicare la quantità e il tipo di energia utilizzata. Un certo grado di flessibilità nel soddisfare gli standard di conformità richiesti è consentito dalla possibilità di utilizzare meccanismi bancari (banking), di prestito (borrowing) e di pooling. Il Regolamento FuelEU Maritime prevede, inoltre, l'obbligo per le navi passeggeri e per le navi porta container di utilizzare l'alimentazione elettrica a terra (OPS) nei porti sotto la giurisdizione di uno Stato Membro. Il mancato rispetto dei limiti sull'intensità dei gas serra o dell'uso obbligatorio dell'OPS espone l'armatore a sanzioni.

L'obbligo di conformità e le conseguenze della non-compliance rimangono principalmente a carico degli armatori. In un contratto di noleggio a tempo è tuttavia il noleggiatore che sceglie ed acquista il carburante da utilizzare a bordo.
Il fattore principale che determina l'intensità dei gas serra dipende quindi dalle scelte operative del noleggiatore, mentre le conseguenze saranno subite dall'armatore.

Lo scopo della clausola BIMCO FuelEU Maritime Clause for Time Charter-Parties è dunque quello di affrontare questo problema regolando contrattualmente l'equilibrio tra l’armatore e il noleggiatore.

La clausola Bimco FuelEu si apre con diverse definizioni, tra cui quelle di "Compliance Balance", "FuelEU Penalty" e "GHG Intensity".
La clausola è stata concepita tenendo conto delle varie fasi di verifica della compliance, come segue:
31 gennaio 2026 (in seguito, entro il 31 gennaio di ogni anno successivo): i dati e le informazioni monitorati e registrati per il precedente periodo di rendicontazione devono essere presentati al verificatore sotto forma di rapporto FuelEU per ogni nave. Successivamente, il rapporto presentato sarà valutato e verificato da un verificatore FuelEU, e l'intensità dei gas serra ed il bilancio di conformità verificato della nave saranno registrati nel database FuelEU entro il 31 marzo 2026 (in seguito, entro il 31 marzo di ogni anno successivo);
30 aprile (in seguito, entro il 30 aprile di ogni anno successivo): qualsiasi operazione di borrowing o pooling può essere registrato nella banca dati FuelEU solo dopo che il rapporto FuelEU è stato verificato e registrato nella banca dati FuelEU dal verificatore. Tale registrazione deve avvenire entro il 30 aprile del periodo di verifica.
30 giugno (in seguito, entro il 30 giugno di ogni anno successivo): se l'imbarcazione ha un compliance balance (saldo di conformità) positivo, l'accredito può essere registrato prima dell'emissione del documento di conformità FuelEU (cioè il 30 giugno). Se l'imbarcazione ha un saldo di conformità pari a zero o positivo, il che significa che l'imbarcazione rispetta il limite di intensità dei gas serra (89,34 grammi di CO2 equivalente per MJ per il periodo 2025-2029) applicabile per il periodo di riferimento, il verificatore rilascerà il Documento di Conformità FuelEU.

La sotto-clausola (a) prevede che l’armatore, al momento della consegna della nave, informi il noleggiatore del saldo di conformità della nave per i due precedenti periodi di riferimento.
La sotto-clausola (b) richiede all’armatore, durante il periodo di noleggio, di monitorare e comunicare l'intensità dei gas serra dei combustibili e dell'energia consumati dalla nave.
Le disposizioni più importanti sono quelle contenute nelle sotto-clausole (c) e (d). Il noleggiatore può consentire alla nave di conformarsi attraverso la fornitura di combustibile o energia, a condizione che tali combustibili siano conformi alle disposizioni del contratto di noleggio; il noleggiatore deve inoltre fornire agli armatori le opportune bolle di consegna del bunker o dell'energia.

Le conseguenze negative della non-compliance sono trasferite dall’armatore al noleggiatore attraverso l'obbligo per quest'ultimo di pagare un "surcharge" in caso di saldo negativo di conformità pari alla corrispondente penale FuelEU prevista.
Le parti devono scegliere la frequenza di pagamento del supplemento, ossia su base mensile/viaggio o insieme al pagamento finale del noleggio o entro i primi 7 giorni di giugno del periodo di verifica, a seconda di quale sia la prima (sotto-clausola (f)).
Il saldo aggregato di conformità è dinamico e un saldo negativo temporaneo può essere sanato dai noleggiatori prima della fine del periodo di riferimento. Le parti devono quindi valutare attentamente la frequenza di pagamento più adatta ai loro interessi commerciali.
Un pagamento regolare del sovrapprezzo (mensile o per viaggio) protegge gli armatori dai rischi di inadempienza dei noleggiatori. Tuttavia, comporterebbe una serie di pagamenti e rimborsi (si veda la sotto-clausola (g)), che potrebbero essere onerosi dal punto di vista contabile e comportare potenziali implicazioni fiscali.
Il mancato pagamento del supplemento da parte del noleggiatore autorizza l’armatore a sospendere l'esecuzione del noleggio.

Le sotto-clausole (i), (j) e (k) riguardano la possibilità di utilizzare meccanismi di banking, di borrowing o di pooling.
La sotto-clausola (i) autorizza i noleggiatori a scegliere di mettere in banca qualsiasi saldo di conformità positivo (eccedenza di conformità) o di mettere in comune qualsiasi saldo di conformità positivo o negativo.
L’armatore non può opporsi alla decisione del noleggiatore di mettere in comune la nave con altre navi noleggiate dallo stesso noleggiatore (pooling). Tuttavia, gli armatori dovrebbero riservarsi il diritto di rifiutare le istruzioni di pooling se riguardano altre navi di loro proprietà noleggiate a un noleggiatore diverso.
Se una nave presenta, per un periodo di riferimento, un deficit di conformità, il regolamento FuelEU consente alla compagnia di prendere in prestito un'eccedenza di conformità anticipata dell'importo corrispondente dal periodo di riferimento successivo.

I requisiti per i noleggiatori che scelgono di utilizzare il prestito ai sensi della sotto-clausola (j) è che il periodo di riferimento successivo rientri interamente nel periodo di noleggio, per garantire che l’armatore o il noleggiatore successivo non siano influenzati da questa decisione dopo il periodo di noleggio.
La clausola non considera la possibilità di una risoluzione anticipata del contratto prima della fine del periodo di noleggio contrattuale. Le parti possono pertanto considerare di adattare la clausola a tale proposito.
Al termine del periodo di noleggio, a seconda che il saldo di conformità complessivo sia negativo o positivo, il noleggiatore dovrà pagare i danni liquidati a favore dell’armatore (oltre al supplemento) o l’armatore dovrà pagare una certa somma che sarà stata concordata.
Entrambe le condizioni possono generare problemi.
I danni liquidati per proteggere gli armatori dall'effetto negativo del moltiplicatore di penalità (generato dall'impiego della nave da parte dei noleggiatori) sono difficili da valutare in quanto si riferiscono all'elemento di interesse da calcolare su una cifra sconosciuta (la penalità futura).

La BIMCO suggerisce diversi modi per quantificare i danni liquidati, come ad esempio le spese per l'ingresso in un pool per rendere la nave conforme l'anno successivo, il costo del bunkeraggio con combustibile alternativo o il calcolo di una stima della penalità per la nave sul futuro commercio previsto basato sull'uso di combustibili tradizionali.
Problemi analoghi possono sorgere in relazione alla compensazione a favore dei noleggiatori per qualsiasi ulteriore saldo positivo di conformità che rimanga dopo il deposito o il pooling.

Con riferimento all'OPS, la sotto-clausola (o) prevede l'obbligo per il proprietario di garantire che la nave sia idonea ad essere collegata alla rete elettrica terrestre e l'obbligo per il noleggiatore di pagare l'elettricità utilizzata dalla nave